Что нужно знать бизнесмену о праве (часть 6)

Из Гражданского кодекса вам понадобятся (остальное оставьте юристам):

Из общего:

Ст. 5 - Обычаи - сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Кодекс признает обычаи источником права. Трактует статья в каких случаях условия договоров могут определяться обычаем.

По степени важности обычаи занимают самое последнее место и после диспозитивных норм законодательства, и после условий сделок, и после актов международного права. К положениям ст. 5 относятся  обычаи портов и бирж, сборники обычаев, издаваемым объединениями коммерческих организаций, традиции в проведении оплат.

*При отсутствии цены в договоре он будет иметь силу по практике делового оборота: оплачивать услугу или платить за товар следует по цене, сложившейся в регионе оказания услуги или продажи товара. При несогласии сторон с ценой товара суд будет исходить из общих начал правового оборота, принципов справедливости и сложившейся судебной практике.

Ст. 6 применение гражданского законодательства по аналогии. Статья трактует случаи, когда отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай. В этом случае применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона). А если невозможно использования аналогии закона, права и обязанности сторон определяются, исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.

*Аналогия закона часто используется в отношении договоров, напрямую не урегулированных законодательством (по договору о поставке газа по трубе использовались правила о договоре поставки; договор на охрану имущества, не являющийся договором хранения и др.)

Ст. 15 – важное дело по убыткам, которые трактуются как совокупность прямого ущерба и упущенной выгоды.

 *Ст. 15 ГК – статья универсальная, которая может применяться к договорным и внедоговорным обязательствам. Внедоговорные убытки – например, провал полотна дороги под Вашим автомобилем, иск по 15 статье Вами будет предъявляться по убыткам за ущерб ответственной за эту дорогу организации; еще пример, убытки за нарушение авторских прав. Ст. 15 ГК незримо «присутствует» во многих статьях ГК, но прямо к ней относятся 2 специальные статьи кодекса: 393 (Обязанности должника возместить убытки) и 1064 (общие основания ответственности за причинение вреда) и ряд статей, связанных с последней. Однако, доказательство убытков связано со значительными объективными трудностями доказательства вины и причинно-следственной связи между действиями виновника и наступлением убытков (нет или не составлялось вовремя документы), так и незнанием многими судьями нюансов выявления и исчисления убытков и самой неоднозначной трактовкой убытков в праве.

Из Разделов ГК важен раздел: Договор - Все, что не прописано в Договоре, читай ГК РФ.

Ст. 395 - исчисление процентов за незаконное пользование деньгами. Как Вашими, так могут насчитать на Вас. Размер процентов на сумму незаконно удержанных средств определяется размеру процентной ставки межбанковского кредита Центробанка РФ и его легко можно посчитать на электронном калькуляторе процентной ставки на сайте любого суда (например, yamal.arbitr.ru).

Ст. 401- ответственность за нарушение обязательств.

Напомним, что бизнес-назначение договора – не ходить в суд. Но если Вас уже в него призвали, то позаботьтесь об обеспечении представления доказательств, поскольку обязанность доказывания лежит на двух сторонах процесса, принцип состязательности в процессе говорит о том, что судья в ходе процесса должен быть молчаливым наблюдателем процесса (это не всегда у них получается) соревнования сторон и на основе собственного убеждения (отягощенного знанием права) принимать в тишине совещательной комнаты решение.

Суд

При рассмотрении споров Вы будете проходить 4 долгих ступени, 4 инстанции – вплоть до Верховного Суда РФ. И на первой две стадии: предварительное слушание дела и основное заседание в первой инстанции.

*Помните!!!, что только на слушаниях первой инстанции, вплоть до зачтения резолютивной части решения, Вы можете изменить либо предмет, либо основание иска. И предмет, и основание одновременно – нет: это будет уже другой иск.

 Защита от убытков

Защита бизнеса от потерь бывает, когда товар и деньги по контракту находятся в Ваших руках.

Не всегда такое возможно. И даже не помогает финансовые инструменты обеспечения обязательств (аккредитив и подобные).

Тогда у бизнеса возникают потери, которые надо извлекать или о них забывать. Но в любом случае надо пользоваться известной схемой действия:

И всеми возвратами потерь должна заниматься отдельная бизнес-часть, которая практически не связана с остальным бизнесом, под условным названием «Хвосты». Это та зависшая дебиторская задолженность (ДЗ), или авансы выданные (АВ), или другие пропавшие активы (А), или понесенные из-за контрагентов убытки (У), которыми положено заниматься юристам и службе безопасности.

Итак, «хвосты».     

Принципиально важно знать различие между извлечением «хвостов»:

•  У нас в стране
•  За рубежом (рассматриваем только Европу и США)

В чем отличие? В судах:

  Нашей страны

За рубежом – все почти наоборот (особенно в зонах с прецедентным правом).

*доказательство убытков особенно морального вреда, искреннего заблуждения жертвы, в судах приводит к признанию судом и увеличению суммы в несколько раз большей, чем прямые убытки

Сложность извлечения активов из незаконного использования заключается в том, что Должник входит в одну из процедур:

•  банкротства (наблюдение, финансовое оздоровление, конкурсное производство)
•  ликвидации.

И в этом случае реальные шансы ее извлечения равны почти «0». Или затраты на извлечение по судам будут сравнимы с суммой долга. Вывод: не делать таких зависших долгов, а если сделал, не заниматься их извлечением по судам.

Убытки трактуются в российском праве двумя статьями Гражданского Кодекса: 15й и 393й. Говорят во всех судах. что это сложно. Но il Diavolo non e cosi brutto, cove lo si dipinge*. Для доказательства убытков нужно иметь доказательства всего лишь по 6 разделам:

ст. 15 ГК говорит о 2-х видах убытков:

• реальном ущербе (расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб) п.1 ст15 ГК РФ)
• упущенной выгоде (п. 2 ст. 15 ГК РФ трактует возможность взыскания наряду с реальным ущербом и упущенной выгоды).

Доказывать их, вопреки мнению большинства судей арбитражных судов, несложно, важно знать только 2 вещи:

При доказательстве убытков важно фиксировать:

•  время начала и время окончания убытков.
•  отметку согласия (или несогласия) с фактом убытка ответственных представителей Ответчика.
•  все особенности, предусмотренные Договором.

Остальное могут сделать просто юристы.