Что нужно знать бизнесмену о праве (часть 4)

Пройдемся по важным для бизнеса статьям Уголовного кодекса:

Ст. 143 - нарушение правил охраны труда (техники безопасности). По ней грозит наказание от штрафа и до 3 лет лишения свободы (повлекшее по неосторожности смерть человека). Статья защищает право человека на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности. В защите их а России есть 2 проблемы: на большинстве существующих предприятий их сложно обеспечить (есть достаточно большое количество объективно взрывоопасных производств – работы по бурению и капитальному и подземному ремонту нефтяных и газовых скважин, горные работы в шахтах и др.); авось выполнения персоналом требований правил и инструкций по ТБ, прописанных «кровью» предыдущего опыта.

По субъективной стороне нарушения правил охраны труда, как правило, мы имеем дело с неосторожностью (легкомыслием или небрежностью). И здесь для виновных стоит вспомнить различие в квалификации и строить свои показания, доказывая именно небрежность, как бы некрасиво это слово ни звучало.

Лица, на которых непосредственно возложена обязанность обеспечивать Правила, это даже не, в основном, руководитель отдела техники безопасности и охраны труда (ТБ и ОТ), а, во-первых, директор предприятия (организации), главный инженер и непосредственный начальник работника (специальные субъекты). Они и должны обеспечить безопасность, проинструктировать работника и, самое главное, вести журналы инструктажей по ТБ и ОТ.

*!!!! Важно не только создавать все условия по охране труда, но и (закон Мерфи никто не отменял) завести и следить за заполнением всех журналов первичных инструктажей (а, далее, и периодических), проверять комиссионно не только наличие всех удостоверений и разрешений на определенные работы, но и проверять знания с пристрастием. Периодичность проверки знаний – чем чаще, тем лучше.

Мне встречались компании, где проверка техники безопасности КАЖДЫМ работником проводилась каждые 4 часа с обязательной квалификацией знаний в журнале. У них случаев нарушения с последствиями не было вообще. Стоило это, кстати, недорого.

Эффективным способом борьбы с нарушениями являлось и приказом обязанностей по соблюдению техники безопасности на непосредственных руководителей и введение системы мотивации за полное соблюдение ТБ и ОТ и высоких штрафов и работнику и руководителю за их несоблюдение (отсутствие записей в журнале периодических инструктажей по ОТ и ТБ, не ношение спецодежды, касок, работа неисправным инструментом и т.д.).

Особым и особенно российским случаем, при котором всегда нарушается ОТ и ТБ, являлось употребление спиртных напитков. Способ борьбы единственный – немедленное увольнение всех лиц в состоянии опьянения, с запахом, у тех, кто имеет пустые или полные бутылки спиртного с записью в трудовой книжке причины увольнения. Сделайте для этого необходимые нормативные документы компании и увольняйте безжалостно и безапелляционно. Только тогда будет результат.

Ст. 145.1 - невыплата заработной платы:это просто – как только в компании происходит задержка заработной платы, пособий и иных выплат более 2 месяцев, и работники пишут в правоохранительные органы заявления о нарушении их права на оплату труда, то к Вам приходит Прокурор и задает неудобные вопросы. По ней грозит наказание от штрафа и до 7 лет лишения свободы.

*!!!! В практике бизнеса достаточно часто бывает ситуация с невозможностью выплаты заработных плат вовремя. Бывает, что и кредитование в этот период сделать невозможно. Уберите субъективную сторону действия – все приходящие денежные средства направляйте на погашение зарплаты или на обеспечение жизнеобеспечения (отопление, освещение, питание, оказание медуслуг персоналу и т.п.)

Обратимся к целой группе статей, касающихся каждого бизнесмена и именуемых хищением. Разберем само понятие хищения – совершенное с корыстной целью противоправное безвозмездное изъятие и (или) обращение чужого имущества в пользу виновного или других лиц, причинившее ущерб владельцу имущества:

Для нас важны только первые три статьи:

Ст. 158 УК РФ – кража – тайное хищение чужого имущества. По ней грозит наказание от штрафа до 1 000 000 рублей и до 10 лет лишения свободы.

*Поскольку человек вороват от природы, то только репрессивные меры, моральное воспитание отводят людей от воровства. Но не всех. У Вас будут воровать, как сторонние, так и свои. По-крупному и по мелочи. Особенно опасно внутреннее воровство. Оно не столь опасно материально, сколько развращает коллектив. И это предмет первейшей борьбы. Важнейшими элементами в этом являются: хорошая служба безопасности, создание обстановки нетерпимости к малейшим намекам на воровство, децентрализация вплоть до бригадного подряда по подразделениям, высокая мотивация за результаты с выплатами по Фордовской системе, наказание по всей строгости закона за воровство.

Для этого потребуйте от службы безопасности и юристов компании назубок знать и также безукоризненно фиксировать объективные и субъективные признаки хищения для подачи заявления о нем в правоохранительные органы.

Ст. 159 УК РФ – Мошенничество (обман или злоупотребление доверием). Вас будут обманывать в бизнесе или обвинять в обмане Вас для отбирания Вашего бизнеса. По ней грозит наказание от штрафа до 1 000 000 рублей и до 10 лет лишения свободы.

Не так давно статью добавили и уточнили: Исключили статью 159.4 введя ее основные положения в общую статью 159. Эти слияния и поглощения подразделов статьи были уже не раз и будут продолжаться. Сути положений о мошенничестве это не меняет.

Квалификационная таблица ст. 159.

Эта статья особенно часто применяется в отношении бизнесменов, поскольку ее квалифицирующие признаки очень сложно отделить от законных действий в бизнесе или спутать уголовные с гражданско-правовыми отношениями (что часто и происходит), поэтому разберем ее подробно.

Обязательные квалификационные признаки состава преступления мошенничества включают: хищение чужого имущества (то есть его тайное и безвозмездное изъятие) или права на него; прямой умысел с корыстной целью (стремление изъять или обратить чужое имущество в свою пользу, либо распорядиться чужим имуществом, как своим собственным); причинение потерпевшему реального ущерба. При этих признаках мошенничество может быть квалифицировано как оконченное преступление.

Вопрос: Вы сделали предоплату, а Вам не поставили товар. И не поставляют, и не поставляют.  Что Вам делать? Арбитражный суд? Три года. Да и фирма-поставщик, наверняка, просто пропадет. Идете с заявление в правоохранительные органы (кстати, подследственность мошенничества – органы полиции)? А Вам говорят: «Он же поставил Вам 2 товара (из тысячи), значит, имел намерение поставить товар. Просто не получилось. Обычные гражданско-правовые отношения. Идите в арбитражный суд. Вот если бы он совсем не поставил товар, тогда бы другое дело». Это происходит в 99 случаях из 100. И Вы беззащитны перед этим. А действительные мошенники, приспосабливаясь к типичной реакции полиции, возвращают 3 копейки денег или минимум товара и абсолютно спокойно гуляют с Вашим имуществом на свободе.

Как защититься от таких «партнеров»? Действует принцип «заранее подложенной подушки»:

• Деньги и товар у Вас – расплачиваетесь после получения товара, отпускаете товар после получения денег;
• Если предыдущее невозможно, то применяйте финансовые и иные инструменты обеспечения исполнения обязательств: ликвидный вексель (авалированный солидной компанией вексель), банковская гарантия. страхование сделки, не регрессный факторинг, залог имущества в форме купли-продажи с опционом обратного выкупа через определенный срок и др.

Предмет мошенничества - не только чужое имущество, но и право на него, отдельные правомочия по имуществу (право пользования жильем). Это имеет значение для уточнения момента окончания преступления. Завладев правом на имущество, виновный тем самым завладевает и самим имуществом. Потерпевший сам передает имущество преступнику, полагая, что последний имеет право получить его. Именно обман или злоупотребление доверием побуждает собственника или иного законного владельца передать преступнику имущество или имущественное право. Обман может выражаться в действительных намерений виновного (например, "одолжил" вещь без намерения возвращать ее); он может относиться к предмету, его цене, количеству, качеству (продажа за полную стоимость неполного комплекта товара), фальсификации предмета сделки. Обман есть и в отношении личности мошенника, его должности либо положения (выдача себя за работника спецорганов и получает деньги для «смягчения» уголовной ответственности). Особенно часто в приложении к бизнесу статья используется при получении в свою пользу денежных средств, полученных по заведомо фиктивным договорам под видом платы за работу или услуги, которые не выполнялись или были выполнены в меньшем объеме. Для такой квалификации должно быть установлено, что виновный заранее знал, что не будет выполнять взятые обязательства. В любой форме обмана виновный уверениями или умолчаниями создает у потерпевшего неверное представление о каких-либо обстоятельствах и приводит его к убеждению об обязанности, либо выгодности для него передачи имущества, либо имущественных прав.

Виновный при мошенничестве часто использует вместе с обманом и злоупотребление доверием - договорные отношения, основанные на доверии сторон (например, договор денежного или торгового кредита без намерения отдавать его), при получении денег под условием выполнения договорных обязательств без намерения их выполнять. Это достаточно частая ситуация с «киданием» проплатившей за что-то стороны по договору. И достаточно просто возбуждаемое дело по заявлению потерпевшей стороны сейчас затруднено для возбуждения при проплате обратно минимальной суммы, либо минимальному выполнению работ или услуг. Правоохранительные органы, как правило, будут ссылаться уже на гражданско-правовой характер отношений между организациями. Злоупотребление доверием – частое явление внутри коммерческих организаций – нередко относится к высшим руководителям.

*Следствием было завершено расследование уголовного дела в отношении председателя совета директоров банков ОАО «В» и ОАО «И» гражданина Г., обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 159 УК РФ (мошенничество). Было установлено, что гражданин Г., как председатель совета директоров банков ОАО «В», ОАО «И», установил контроль над рядом кредитных организаций, ОАО «В», ОАО «И», и близких к ним финансовых структур. Г. в данных организациях были определены руководители банков и основных отделов, влияющих как на общее руководство кредитной организации, так и на финансово-хозяйственную деятельность. Обвиняемый организовал посредством SWIFT-сообщения электронную передачу на его личные счета, находящиеся в банке ОАО «В», 5 миллиардов рублей из дружественного банка. Затем обвиняемый ввел в заблуждение сотрудников Банка «В» и по подложным документам под видом временного заимствования под условием возврата похитил из хранилища банка денежные средства в сумме свыше 2 миллиардов 500 тысяч рублей. Кроме того, Г. на возмездной основе привлек в криминальную схему председателя правления банка «И»  Л, которая для привлечения денежных средств заключила с комитетом финансов договоры о депозитных вкладах, а затем перевела полученные бюджетные средства под видом банковского кредита в  Банк «В». Совместными действиями Г. и Л. причинили ущерб бюджету в сумме 2 миллиарда рублей. В дальнейшем похищенные денежные средства были переведены в контролируемые Г. кредитные организации, в том числе и за пределы Российской Федерации, а впоследствии использовались на собственные нужды. Обвиняемые были осуждены по ст. 327 и 159(4) УК РФ.

**В одном из дел по «мошенничеству» по сфабрикованному заявлению был арестован сотрудник И. компании «К», с которым следователь провел «задушевную» беседу. Дело касалось посредничества компании «К» при проведении крупной сделки по продаже недвижимости, по которой ответственным исполнителем был сотрудник И. В ходе сетований на нелегкий труд и следователя, и сотрудника компании и бесед за жизнь, следователь, как бы невзначай, спросил арестованного: «А что, по такой крупной сделке и никто не собирался Вам заплатить за быстрое и правильное оформление документов?». Расчувствовавшийся непонятно с чего арестованный доверительно сообщил следователю: «Ну, я рассчитываю получить 100 000 долларов по окончании сделки». Все!!!!! Есть корыстный мотив. Значит 159-я налицо. И неважно, было это на самом деле, говорил это ему кто-то или это его мечты. Из протокола слов не выкинешь.

Зачастую обман сочетается с использованием поддельных документов (ст. 327 УК). Использование подложных документов является одной из форм обмана и, этом случае, дополнительной квалификации эти действия не требуют. Изготовление поддельного документа (доверенности, договора, накладные, счета-фактуры, актов выполненных работ, авизо, вексель, изменение сведений о трудовом стаже, количестве лет проработанных на Крайнем Севере, в тяжелых производственных условиях, величине заработной платы, заведомо фиктивным трудовым соглашениям, документам на оплату за работы и услуги, которые на самом деле не выполнялись, отработанных на предприятии дней и часов в месяц (размер хищения определяется суммой незаконно полученных выплат) и пр.) является приготовлением к хищению. Если хищение осуществить не удалось, то действия можно квалифицировать как приготовление к хищению и подделку документов по совокупности.

*К мошенничествам в коммерческих организациях относятся:

• Взятие работником денежных средств под отчет и трата их на другие (личные) цели
• Заполнение расходных и приходных кассовых ордеров за работников с целью получить по ним денежные средства
• Заполнение ведомостей по учету рабочего времени, ведомостей по сверхурочным работам на отсутствующих или неработающих в это время сотрудников для получения за них или вместе с ними денежного вознаграждения
• Получение кредита от компании и его не отдача
• Незаконное получение страховых выплат
• Подделка документов и подмена учредительных документов компании в регистрирующих органах с целью завладения данными компаниями
• Получение товаров, работ и услуг без оплаты (с существенно нарушенными сроками оплаты по договору)
• Нарушение договорных обязательств по поставке товаров, работ или услуг при оплате их (при существенно нарушенных сроках поставки и уклонениях от предоставления)

По двум последним примерам видна крайне шаткая грань при квалификации действий между гражданско-правовой и уголовной квалификацией действий в бизнесе.

Ст.160 – Присвоение или растрата – хищение имущества, вверенного виновному. По ней грозит наказание от штрафа до 1 000 000 рублей и до 10 лет лишения свободы.

Применимой при бизнесе является и ст. 163 – Вымогательство – требование передачи чужого имущества или права на имущество под угрозой применения насилия, либо уничтожения или повреждения чужого имущества, либо под угрозой распространения сведений, позорящих потерпевшего. По ней грозит наказание от ареста на срок до 6 месяцев и до 15 лет лишения свободы.

Ст. 171 – Незаконное предпринимательство - осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. По ней грозит наказание от штрафа до 300 000 рублей и до 5 лет лишения свободы.

*!!!! Вступая на путь бизнеса, важно знать, не является ли предполагаемая деятельность лицензируемой.

**!!! Следите за сроком действия лицензии. Иногда, в процессе бурной бизнес-деятельности, предприниматели забывают о пропуске сроков продления. Не волнуйтесь – конкуренты и недоброжелатели не дремлют, немедленно сообщат правоохранителям (всегда готовым наказать за нарушение закона). Достаточно одного дня просрочки и прохождения сделок в этот период.

Ст. 177 – Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности.  По ней грозит наказание от штрафа (до 200 000 рублей) и до 2 лет лишения свободы.

Кредиторская задолженность по данной статье - любой вид неисполненного обязательства должника кредитору (ст. 309 ГК РФ), включая денежные обязательства (ст. 317 ГК РФ). Задолженность поручителя перед кредитором также является кредиторской.

Ст. 195 – Неправомерные действия при банкротстве - сокрытие имущества, имущественных прав или имущественных обязанностей, сведений об имуществе, о его размере, местонахождении либо иной информации об имуществе, имущественных правах или имущественных обязанностях, передача имущества во владение иным лицам, отчуждение или уничтожение имущества, а равно сокрытие, уничтожение, фальсификация бухгалтерских и иных учетных документов, отражающих экономическую деятельность юридического лица или индивидуального предпринимателя, если эти действия совершены при наличии признаков банкротства и причинили крупный ущерб. По ней грозит наказание от ограничения свободы на срок до 2 лет и до 3 лет лишения свободы.

Ст. 196 - Преднамеренное банкротство - совершение руководителем или учредителем (участником) юридического лица либо индивидуальным предпринимателем действий (бездействия), заведомо влекущих неспособность юридического лица или индивидуального предпринимателя в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если эти действия (бездействие) причинили крупный ущерб. По ней грозит наказание от 200 000 рублей штрафа и до 6 лет лишения свободы.

Ст. 197 – Фиктивное банкротство - заведомо ложное публичное объявление руководителем или учредителем (участником) юридического лица о несостоятельности данного юридического лица, а равно индивидуальным предпринимателем о своей несостоятельности, если это деяние причинило крупный ущерб. По ней грозит наказание от 200 000 рублей штрафа и до 6 лет лишения свободы.

Ст. 199 - Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организациив крупном или особо крупном размере. По ней грозит наказание от 100 000 рублей штрафа и до 6 лет лишения свободы.

Для этого преступления крупным размером является сумма более2 млн. рублей за 3 года подряд при условии, что доля неуплаченных налогов превышает 10%, подлежащих уплате сумм налогов, либо превышающая 6 млн. рублей, а особо крупным размером - сумма, составляющая за период в пределах 3 лет подряд более 10 млн. рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов превышает 20%, подлежащих уплате сумм налогов, либо превышающая 30 млн. рублей.

Важно отметить, что впервые совершившие это преступление, освобождаются от уголовной ответственности, если организация выплатила все недоимки, штрафы и пени.

*Владелец и генеральный директор крупной производственной компании Д. занялся «оптимизацией налогообложения». Он разбил компанию, работавшую как единый технологический цикл, на 8 производственных участков и на их производственных площадях создал 8 ООО с упрощенной системой налогообложения. Руководителями и учредителями ООО были назначены руководители участков.  Рабочие участков были переведены в соответствующие общества.

При этом Д. были совершены очевидные ошибки: не было установлено правовых взаимоотношений между обществами, находящимися в едином технологическом цикле, не было составлено бухгалтерских документов, подтверждающих эти взаимоотношения, указывающих на самостоятельность предпринимательской деятельности обществ. Рассчитывалась со всеми ООО только одна компания, на которую поступали деньги от продаж продукции, в размерах заработной платы рабочих соответствующего ООО. Других внешних связей компании не имели. При этом сырье и материалы для работы, оплата производственных расходов появлялись ниоткуда. При передаче обществам оборудования предприниматель «забыл» передать в любой из форм производственных помещений. Эти данные дали возможность квалифицировать действия Д. как лжепредпринимательство.

Д. полагал, что, поскольку он не является учредителем ни одного из обществ, то он не может быть привлечен к уголовной ответственности за лжепредпринимательство. Это типичное непонимание разницы между гражданским и уголовным правом: в уголовном праве особо весомым являются свидетельские показания. А свидетели – рабочие – показали, что Д. собирал собрания и уговаривал их перейти в созданные ООО, а часть руководителей участков показали, что Д. угрожал им увольнением в случае отказа от учреждения и директорства в новых ООО, и у следствия были все основания признать его организатором группы лиц по лжепредпринимательству (отягчающее обстоятельство).

Д. и руководители (учредители) цепочки обществ были осуждены за лжепредпринимательство и уклонение от уплаты налогов и все общества выплатили все суммы доначисленных налогов, штрафов и пеней.

Ст. 204 – коммерческий подкуп.По ней грозит наказание от штрафа и до 12 лет лишения свободы.

А. Незаконная передача вознаграждения – от штрафа до 200 000 рублей до 4 лет лишения свободы.

Лицо, совершившее деяния, предусмотренные частями 1 или 2 ст. 204, освобождается от уголовной ответственности, если оно активно способствовало  расследованию преступления и либо в отношении его имело место вымогательство, либо это лицо добровольно сообщило о подкупе органу, имеющему право возбудить уголовное дело.

Б. Незаконное получение вознаграждения – от 100 000 рублей штрафа до 12 лет лишения свободы.